北京雷石律师事务所

雷石普法
商业往来和消费中，企业注册资本往往在人们认知中代表着一个企业的经济实力，也是侧面考量是否与其合作或者成为客户的一项衡量标准。但随着中国经济的发展，现在企业注册资本就能说明企业就实际拥有那么多资金吗？当企业实际没有注册资本对应的资金时，作为债权人又应该如何保证自身权益呢？可以找公司股东要求偿还债务么吗？今天雷石律师事务所的罗斌律师，说明一下这个问题，希望各位看懂后能够减少一些商业和消费中可能会产生的风险。

 注册资本有多少钱， 
 企业实际就有多少钱？

《公司法》变迁
说到公司注册资本，我们先看一下中国《中华人民共和国公司法》中对有限责任公司规定的变迁过程。
1993年的规定最严格，要求股东全部缴纳出资，而且需要验资。
2005年的规定趋宽松，可以分期，但有最长分期限制，有最低额限制。
2013年公司法修订后，可以完全认缴，除了少数特定行业外，没有最低额限制。




可以看出2014年，在大众创业万众创新的大环境下，公司注册本缴纳方式变为了认缴出资制。什么是认缴出资制呢，通俗的讲：认缴出资金额就是股东愿意拿出来的钱数，但是，目前不一定全部拿出来，允许在一定时期内拿出来。现在已经拿出来的钱数就是实缴出资额。比如：一个公司，注册资金1000万元，两个股东，A认缴600万元，B认缴400万元，约定分两期出资，一期出资500万元，二期500万元。那么，第一期出资后，A拿出了300万元，B拿出了200万元，这时候，600万元和400万元就是认缴出资金额，300万元和200万元就是实缴出资额。

公司资本制度的主要目的，是保护债权人的利益。公司实际有钱，与公司交易的人就比较安全。就像生活中，朋友向我们借钱，我们总是更放心地借给比较有钱的朋友。因为有钱的朋友，更不至于还不起，成为坏账。

可是另一方面，对出资的要求太高，会导致设立公司的门槛变高，资本的效率变低。假定有限公司的设立要求至少100万，且必须一次性缴齐，那么很多人就开不起公司；反之，一块钱，就允许你开公司，很多人就开得起公司。而且，按照前者的要求出资100万，实际上公司也未必马上就用100万去经营，这样会导致另外一部分出资是闲置的。

比如，如果允许不同股东随意地约定出资期限，当公司经营状况良好时，股东都愿意按照约定的期限缴付，但公司资金充沛使得催缴没有必要；当公司亏损需要资金时，股东却以各种理由拖延缴付出资，结果会发生纠纷。这种局面其实很容易理解。“股东”身份通常意味着权利而非义务，当公司经营风险开始显现时，尚未实际缴付出资的股东本能地有侥幸心理和逃避倾向，由此滋生股东之间的芥蒂以及股东与公司间的矛盾。

总结：大家在商业往来和消费中，不能以原来固有的思想盲目以企业注册资本金数额作为衡量企业实力的标准，因为可能认缴的注册资本金额很大，但约定缴纳的日期在40、50年之后，企业现在并没有与注册资本金相对应的资金。所以要去查询相关企业的工商信息或委托律师做专业的尽职调查，了解清楚企业的认缴出资额、认缴出资期限、实际出资额、企业信誉、涉诉案件等信息之后综合评定企业信用。选择更靠谱的企业，尽量防止出现企业无法偿还债款或者轻信企业注册资本而导致损失的尴尬情形出现。

业务咨询
电话：010-5166-0618
网址：http://www.leishilaw.com
地址：北京市朝阳区建国路93号万达广场A座20层

扫

关注公众号
了解更多法律知识～

原文始发于微信公众号（北京雷石律师事务所）：雷石普法｜注册资本金有多少钱企业实际就有多少钱吗？

雷石普法
我国刑法规定：“二人以上共同故意犯罪是共同犯罪。” 共同犯罪分为一般共犯和特殊共犯即犯罪集团两种。一般共犯是指二人以上共同故意犯罪，而三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。那么什么情况下不构成共同犯罪呢？请看下文雷石律师解答。






不构成共同犯罪的情形

一、共同的过失犯罪行为
共同犯罪则必须是基于共同的犯罪故意而为的行为，故二人以上共同过失犯罪的，不属于共犯，只需根据个人的过失犯罪情况分别承担相应的刑事责任。如张三、李四是同一装修公司的工人，二人在楼房装修时违反规定在楼上往下扔杂物，将一过路人砸伤，对张三李四则应分别定过失致人伤害罪。
二、故意、过失犯罪结合，不成立共同犯罪
即一人出于直接或间接的故意而实施的某一行为，与另一人因过于自信或疏忽大意而施行的某一行为，共同导致危害结果的发生。此种情况也是根据各人的罪过形式和行为形态，分别负相应的刑事责任。如医生张三为杀李四故意加大处方的药量，护士王五因工作不上心未发现而直接用药，造成李四死亡。则张三构成故意杀人罪，而王五因过失构成医疗事故罪，二人不构成共同犯罪。
三、同时犯不是共同犯罪
即指没有共同实行犯罪的意思联络，而是在同一时间针对同一目标实行同一犯罪，对此应作为单独犯罪分别论处。如张三、李四不约而同意图杀丙，张三开了一枪，李四开了一枪，二人是同时犯，因无共同犯意的联络，故不是共同犯罪，按各自所犯罪名论处。
四、超出共同故意范围的犯罪
对共同犯罪的范围的界定要求行为的同一性。若其中一行为超出了共同故意的范围，又犯其他罪的，则超出的部分不能以共同犯罪论处，只能由实行该种犯罪的行为人独自负责，其他共犯人对此不负刑事责任。如张三、李四共谋入室盗窃，张三在户外望风，由李四入室行窃。李四入室行窃后，又将熟睡的王五强奸。则此案中李四的强奸行为已超出盗窃的共同范围，张三与李四不是强奸罪的共犯，只是盗窃罪的共犯，李四应独自承担强奸罪的刑事责任。
五、事先无通谋的窝藏、包庇等行为
由于中国受几千年封建礼教的影响，例如儒家经典《论语》：“父为子隐，子为父隐，”亲朋间一些窝藏、包庇的行为，因事先无通谋而不构成共同犯罪。即使是事先已明知其犯罪行为，但因未参与该犯罪行为，也不构成共犯，而只以窝藏、包庇、销赃的行为性质单独定罪。
六、法人犯罪，对其不以共犯论
单位犯罪不分主从，实行双罚制，只对法人定一罪，尽管对主要负责人或直接责任人员也追究其刑事责任，但责任人与法人单位间不是共犯关系。
特别需要注意的是，刑法中也有例外，即单位与单位之间的犯罪及自然人与某单位勾结，则可成立共同犯罪。

业务咨询
电话：010-5166-0618
网址：http://www.leishilaw.com
地址：北京市朝阳区建国路93号万达广场A座20层

扫

关注公众号
了解更多法律知识～

原文始发于微信公众号（北京雷石律师事务所）：雷石普法｜不构成共同犯罪的情形

雷石普法
现行法律并未对挂靠经营的含义进行明确规定。一般意义上的挂靠经营是指经营主体(多为自然人、个体工商户、私营企业)与另一经营主体(多为具备一定实力、信誉、资格的国有或者集体法人企业)协议约定，由挂靠方使用被挂靠企业的经营资格和凭证进行经营活动，并向被挂靠企业提供挂靠费用的经营形式。挂靠经营一般指以被挂靠企业的名义进行经营活动，同时支付一定的挂靠费用。



认定挂靠经营合同关系对诉讼策略的影响

【挂靠经营合同纠纷】

挂靠经营合同纠纷处理的是挂靠方与被挂靠方依据挂靠经营合同所产生的内部法律关系争议。在挂靠企业对外经营活动中发生的债权债务，一般根据纠纷的具体类型确定案由起诉，例如机动车交通事故责任纠纷、买卖合同纠纷等。挂靠经营多见于建设工程、货运车辆运输、医疗经营、进出口贸易、重型机械经营等领域。

如何认定挂靠经营？

实践中，当事人为避免挂靠经营的相关法律风险，往往采取多种名目的合同形式，例如合作合同、租赁合同、委托合同、管理服务合同等。在审查合同项下的法律关系时，不能单纯依照当事人订立的合同名称确认法律关系性质，应通过审查合同条款，甄别实际是否符合挂靠的法律性质。尽管现行法律并未对挂靠经营的含义进行明确规定，但是，一般而言，挂靠经营主要认定要素有以下几个方面：被挂靠方享有某一领域的经营资质；挂靠方借用被挂靠方的经营资质对外经营；挂靠方与被挂靠方没有劳动关系或者隶属关系；挂靠方以自己享有权益的财产进行经营；挂靠方在经济上独立核算、自负盈亏；挂靠方向被挂靠方支付一定的费用。应从当事人的主体身份与权利义务分配的实质出发确定是否为挂靠经营合同纠纷。

挂靠经营与承包经营有何区别?

承包经营虽然也是承包人以发包人的名义进行经营活动，也具有一定独立核算和自主经营的属性，但是其与挂靠经营存在本质区别。主要表现为以下三个方面。第一，承包经营是发包企业的一种经营方式或者内部管理形式，承包人不具有任何外部的独立地位；挂靠经营的本质是挂靠方借助被挂靠方的资质，其实际的经营主体与表征出来的经营主体不一致。第二，在行为目的及利益分配关系上，承包经营是以实现发包企业的经营利益为目的，通过约定承包人获取一定经营利益的方式，对经营利益进行内部分配；挂靠经营以挂靠方实现经营利益为目的，被挂靠方通过挂靠经营仅收取一定的费用，利益分配一般较为固定。第三，承包经营主体之间的独立程度与挂靠经营不同。承包经营的承包人一般是发包企业的内部人员，与发包企业具有隶属或者管理关系，在生产资料和人力资源方面，发包企业一般为承包人提供场地、设备、原材料及劳动力；挂靠经营中，挂靠方一般利用自己独立的资产进行经营活动。

挂靠经营与委托代理有何区别?

挂靠经营与委托代理的相似之处是挂靠方和受托人都是以委托人或者被挂靠方的名义对外进行民事活动。二者的不同之处在于，委托代理关系中只有委托人才是民事权利义务的承担者，受托人除享有委托合同约定的费用外不享有其他权利，也不必履行其他委托合同之外的义务；挂靠经营中双方与外部产生的纠纷需根据合同约定及案件具体情况对权利义务进行分配。


结束语
当前民事经济活动中个人挂靠其他单位从事经济活动的现象大量存在，尤其是在建筑领域，此种情况更为普遍。实践中有相当数量的建设工程施工合同纠纷案件中，合同虽是建筑公司订立的，合同履行中却是个体施工队以该建筑公司的名义施工，自担风险，自负盈亏，只向建筑公司交纳管理费，建筑公司只负责订立合同，办理工程结算，收取管理费，施工中不投资不管理，这就是建筑领域中的挂靠经营。诉讼中建筑领域常见的挂靠纠纷类型多种多样，但比较集中在以下几个方面：因施工队欠材料、劳务费等引起的合同欠款纠纷；因建设单位欠工程款引起的建筑施工合同纠纷；被挂靠建筑企业欠挂靠施工队工程款及施工队欠建筑企业管理费等引起的挂靠合同纠纷等。
 
想了解更多挂靠合同相关法律问题？欢迎咨询雷石律师。

业务咨询电话：010-5166-0618网址：http://www.leishilaw.com地址：北京市朝阳区建国路93号万达广场A座20层

扫

关注公众号
了解更多法律知识～

原文始发于微信公众号（北京雷石律师事务所）：雷石普法｜认定挂靠经营合同关系对诉讼策略的影响