北京雷石律师事务所

雷石普法

今天吴律师和您聊一聊前些日子热议的案件，某人利用他人的身份信息，冒名顶替他人考试成绩进入大学；被冒用者十年寒窗归于乌有，十几年后东窗事发，才发现当年的行径。可气！我们来一起分析一下其中的法律因素。

    作为旁观者，看到这个新闻的时候我很震惊，因为一个孩子苦读十多年，进入理想的大学多么不容易啊，这个大学可以改变他的人生，他的未来，但是就因为这个冒用者，他的人生被偷走了，等一等，这个“偷走了！”是盗窃吗？偷一个手机，受害人会感到愤怒，盗窃罪都能惩罚小偷，而且这个罪名最高可以达到无期徒刑，也就是说着实，人民群众是很讨厌盗窃罪的。这个案件里，如果按照盗窃的思路入罪，盗窃了他人一生，天啊！不死刑等什么呢？气死了简直！

但是法律人的思维不同， 我们要从构成要件上分析行为的违法性，首先：被盗窃的是什么呢？
    是一个人的身份信息，国家教育系统的秩序，相当于古代科举考试的中举，也不是什么身份证和其他国家公文。在法律术语中，我们叫他法益、法律上的利益，是法律所保护的对象，如果没有法益，就没有侵害法益的行为和结果。


    那么再说到行为方面，这个冒用者，通常是17-18岁的年龄，有可能是未成年人，整个行为估算有制造假身份证、户口本，打点校长、招生办工作人员（行贿），教育系统改照片，至少有这几个步骤，一个未成年人很可能是完不成一系列操作的，他的家长，亲属很可能以及运作了整个事件之后才告知了冒用者去上学就好。
那么他的行为会触犯法律吗？
    我们在这个事件里看到了一个时间线，形成了犯罪的行为过程，在这条线段上面，冒名顶替的考生出现了吗? 没有，他之后才来的，那他是共犯吗？他就不是伪造这类证件犯罪、或者行贿行为的共犯了。

    这样也不能饶了他，毕竟受害者太可怜了，我们看看刑法修正案九里面规定了冒名顶替他人身份证件罪行不行。
在刑法二百八十条之一
    使用伪造变造的或者盗用他人身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于身份证明的证件，情节严重的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。但是这里有一个比较大的BUG，修九是2015年出的，依据刑法从旧兼从轻的原则，我们不能用一个2015年的规定处罚2000年左右的犯罪行为，所以使用这个行为也不算使用伪造变造或者盗用他人身份证的犯罪。

    刑事上面似乎无法处罚他了？
    那简直太过分了。至少也还是可以主张他的民事责任的。对其家长，相关的责任人员，应追究其刑事及民事责任。但是不管怎么解决，这个孩子的未来是已被改写了的，希望她能够积极面对处理的结果，通过继续教育等方式完成部分自己年轻时被偷走的人生。


    呼吁国家通过个案，完善法律制度，对这种盗人生的行为进行严惩，毕竟社会上的不公平是天然的，但是不公正是可以被修正的，教育系统的公正关乎于整个教育体系和国家发展的未来，应该严加处分这种恶劣的行为。

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原文始发于微信公众号（北京雷石律师事务所）：雷石普法｜盗窃但是无罪？

案情回顾

2020年7月20日，北京朝阳法院公开开庭审理了一起盗墓案。
基本案情如下

    根据朝阳群众举报，北京市朝阳区的一废弃院落里，夜晚总有亮光，忽明忽暗。警方根据朝阳群众的举报，破获了一起团伙盗墓案。经查被告人时某某等五人在北京市朝阳区一废弃大院内，利用探针、铁锹等物品盗掘墓葬，并从中挖掘出银手镯一件，足银手镯一件，银饰品四件，银镶翡翠饰品一件，银镶玻璃饰品一件，玻璃一块。经鉴定，被盗掘墓葬为具有一定历史价值的清代末期墓葬，盗掘活动对墓葬本体破坏程度较深，对墓葬本体造成了不可逆的影响。


    审判法院认为，被告人时某某、王某某、韩某某、刘某某、李某某盗掘具有一定历史价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，依法应予惩处。被告人时某某、王某某、韩某某、刘某某、李某某如实供述所犯罪行，认罪认罚，依法对各被告人从轻处罚。在案扣押物品依法处理。综上，法院依法判决被告人时某某、王某某、韩某某、刘某某、李某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七个月，罚金三万元至一万元不等。在案文物均移交有关文物行政部门处理。

    近年来，关于盗墓题材的电影非常多，引发了大家对于盗墓的持续关注。在我国，那些古老的墓室是不允许我国公民私自盗取的。因为有些古墓里的墓葬是属于国家的珍贵文物，是受国家法律保护的。那么我国关于盗掘古墓葬罪的法律规定是怎样的呢？
法律依据
《中华人民共和国刑法修正案(八)》


    四十五、将刑法第三百二十八条第一款修改为：“盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的;
(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子;
(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的;
(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。”


最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃、盗掘、非法经营和走私文物的案件具体应用法律的若干问题的解释》


    第二条 按照国家文物主管部门的规定，清代和清代以前的古墓葬、古遗址，受国家保护;辛亥革命以后，与著名历史事件有关的名人墓葬、遗址和纪念地，也视同古墓葬、古遗址，受国家保护。


    第八条 刑法第三百二十八条第一款规定的“古文化遗址、古墓葬”包括水下古文化遗址、古墓葬。“古文化遗址、古墓葬”不以公布为不可移动文物的古文化遗址、古墓葬为限。实施盗掘行为，已损害古文化遗址、古墓葬的历史、艺术、科学价值的，应当认定为盗掘古文化遗址、古墓葬罪既遂。采用破坏性手段盗窃古文化遗址、古墓葬以外的古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪追究刑事责任。

对“古文化遗址、古墓葬”的理解
一，“古文化遗址、古墓葬”包括水下古文化遗址、古墓葬。司法实践中对于私自挖掘地下文物的行为认定为“盗掘”不存在疑义，但是对于盗掘内水、领海中的水下古文化遗址、古墓葬的定性，存在较大的认识分歧。特别是，我国南海管辖海域内，水下文物遗存丰富。当前，盗捞南海水下文物较为猖獗。为强化对水下文物的特别保护，司法解释第八条第一款明确“古文化遗址、古墓葬”包括水下古文化遗址、古墓葬。

  二，“古文化遗址、古墓葬”不以公布为不可移动文物的古文化遗址、古墓葬为限。实践中，一些被盗掘的古文化遗址、古墓葬并非文物保护单位，甚至尚未被公布为不可移动文物(行为人先于文物考古工作者发现该古文化遗址、古墓葬)。例如，长沙汉王陵系列盗掘案，被盗的古墓群在被盗掘前，尚未公布为文物保护单位，从被盗出的文物资源分析，认定是汉代王陵墓群，后相继被公布为省级文物保护单位、全国重点文物保护单位。

  三“古文化遗址、古墓葬”不包括古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物。这是因为：
(1)《文物保护法》第三条明确将“古文化遗址、古墓葬”与“古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等不可移动文物”并列，不宜再将古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等纳入“古文化遗址、古墓葬”的范围。
(2)采用破坏性手段盗窃古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物，实质上是盗窃不可移动文物的行为，没有必要认定为盗掘古文化遗址。因此，司法解释中也明确规定：“采用破坏性手段盗窃古文化遗址、古墓葬以外的古建筑、石窟寺、石刻、壁画、近代现代重要史迹和代表性建筑等其他不可移动文物的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪追究刑事责任。”

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原文始发于微信公众号（北京雷石律师事务所）：雷石普法｜朝阳群众再次协助破获盗墓案